中国企业到老挝人民民主共和国投资的法律风险分析

中国企业到老挝人民民主共和国投资的法律风险分析

老挝人民民主共和国（Lao People's Democratic Republic）北邻中国，有锡、铅、钾、铜、铁、金、石膏、煤、盐等矿藏，由于政治稳定，老挝已成为中国“走出去”的重要目标国家之一，据老挝《经济社会报》，截至2012年外国在老挝投资总额达163亿美元，投资项目共4,469个，在50多个在老挝投资国家中，中资企业的投资总额位于泰国、挝人民民主共和国经济贸易法律指南》宪政、投资法、金融法、税法、保险法、会计法等老挝基本法律，但由于老挝的法律制度并不健全，制度皆具有一定的特殊性，本文将从中国企业到老挝投资的法律实物进行分析，希望对到老挝投资的中国企业提供策略指引和法律风险提示。对于到老挝投资的中国企业（以注册在北京的企业为例），主要体现在公司对内和对外审批及企业自身运营方面，司章程召开必要的董事会或股东会进行投资决策外，应办理必要的审批手续，组织机构代码证、的批复、老挝投资项目验证工程的环境影响评估报告和管理计划的证明书、市发展和改革委员会关于公司投资老挝项目的请示、发国家发展和改革委员会关于公司投资老挝项目核准批复的通知、外投资证书、理局北京外汇管理部关于对投资设立老挝公司进行外汇资金来源审查的批复等。如果到老挝设立项目公司，挝成立的项目公司老挝计划与投资部颁发的同意设立老挝项目公司的国外投资许可证、司营业执照、程、老挝项目公司为进行资源开采和加工的土地租赁证、目公司的认证、老挝项目公司开采证、老挝项目公司境外投资许可证、公司环评证书、文件可知，中国企业到老挝进行投资应当办理大量必要的审批手续，越南之后排名第三位。中国法制出版社，简要介绍了老挝宪法、实践操作和法律条文本身有较大差距，当地司法制度和律师对外投资对内除了根据公在自身合法经营的基础上还一般体现在更新有效地企业法人营业执照、章程、国家发展和改革委员会关于公司投资建设老挝项目核准北京市发展和改革委员会转则为了保证中国企业到老挝投资的合法性，（以矿产资源开发型企业为例）在老挝需要获得至少以下文件：老挝领事馆关于老挝项老挝工贸部工业司颁发的工厂经营许可证等。2006年出版的《老侵权法、其投资的合法性税务登记证、北京公司的企业境国家外汇管公司在老老挝项目公老挝项目公司章老挝项目如何规避对

合同法、

北京市商务委员会关于同意设立老挝项目公司的批复、老挝项目公司税务登记证、老挝项目公司纳税证、综合分析上述批准外投资的法律风险是企业首先考虑的问题，作者认为，这主要现在境外投资操作流程上的合法性方面，老挝项目公司在经营过程中按照与当地政府签署的采矿协议或特许权协议履行必要的汇报或缴纳必要的约定费用，在老挝投资设立公司受到的监管比在国内设立公司受到的监管在形式上简单的多。

对于到老挝投资的中国企业，如果通过老挝项目公司从国内贷款然后进行项目开发和建设，公司应当具备一些必要的条件和获得审批手续。根据老挝公司法，如果老挝公司是一家合法成立并且经营状况良好的有限责任公司，则其有能力和权利从事商业活动，并以自己的名义提起诉讼或被诉，并且拥有完全的法律行为能力和权利拥有财产，另外老挝公司的章程、营业执照及其他构成文件应符合老挝现行法律且具有效力。如果老挝项目公司是一个独立的法律实体并且老挝法律并不禁止一个独立的法律实体从国外贷款。因此，无论贷款方还是到老挝收购项目公司，一般都会委托律师审核老挝公司的营业执照，经营范围，以及老挝公司获得的采矿权证的有效期等内容确认老挝项目公司的合法性，只有经过律师的尽职调查，才能保证老挝公司的合法性和保证交易的安全性。

如果国内银行向老挝项目公司提供融资贷款，或者中国企业到老挝收购当地的企业，则无论贷款行还是收购方首先应了解老挝项目公司是否已经提交了破产申请，或者签署了任何破产文件，以保证其贷款安全或者收购安全。由于老挝公司法与中国法律截然不同，其分公司具有独立的诉讼主体地位，所以如果老挝项目公司在首都万象设立总公司设立管理机构，如果在项目运营地尚有其他分公司，则需要委托律师对其存在的诉讼情况进行调查，一般应当确认老挝项目公司总部所在地的法院以及项目所在地法院是否存在诉讼的情形，如果律师仅查询其总公司所在地的诉讼情况，可能遗漏项目所在地的诉讼风险，因为施工合同纠纷或者用工纠纷，在分公司管理的项目所在地或者施工地的法院就可以提起诉讼。在宏观方面，老挝政治稳定，老挝不在欧盟委员会官方网站公布的个人和实体经济制裁电子名单中，也不属于世界银行官方网站公布的“重债穷国”，所以作者认为，到老挝投资的安全性相对较高。根据老挝法律，老挝项目公司的融资或者并购等行为，是一种私人和商业目的所为的私人和商业行为，老挝项目公司及其资产都不享有诉讼、执行、查封和其他法律行为的豁免权，因此为了保障交易安全，我们会建议在《并购协议》或者《贷款协议》中交易文件中增加老挝项目公司放弃主权豁免权的条款，以规避公司资产申请主权豁免的情形发生。需要提示的是，

- 1 -

根据老挝2008年3月17日颁发的第01/P号总统令第22条规定，任何国外贷款必须经得老挝银行（the Bank of Lao PDR, “Central Bank”）的同意。因此，老挝项目公司欲从境外银行获得贷款必须经得中央银行的同意。根据老挝法律，从中央银行处获得贷款审批的程序如下：为了获得审批，老挝项目公司必须向中央银行提交申请。申请材料如下：（1）请求书；（2）近三年的财务报表；（3）贷款用途和偿还贷款的计划书。如果中央银行要求，还可能需要提交其他材料，另外，《借款合同》草案亦需要同申请书一并提交以供审阅。至于贷款数额，根据老挝法律，贷款总额不得超过借款人的投资总额。如果借款人借款超过其投资总额，应当获得颁发国外投资许可证的老挝计划和投资部（Investment）的审批，在该种情形下，一般律师会建议老挝项目公司为了满足融资要求当取得老挝计划和投资部新颁发的投资许可证，当超过对外融资的额度。老挝法律对从境外获得贷款投资矿产的建设和经营方面没有禁止性规定，此中国企业可以在老挝成立项目公司，目，但为了保证贷款用途、贷款使用计划的合法性，该等约束性条款如果在《借款合同》中约定，一旦中央银行批准了《借款合同》和贷款使用计划，则该笔贷款可以按照《借款合同》源类项目公司，主要应关注项目相关的审批文件，营矿产开采的业务，以及老挝项目公司被许可的期间、开采区面积等，都影响到项目公司的价值。得环境评价许可证，境和社会影响评价许可证，可证只要不被颁发部门撤销或者终止，18日颁布的第法规，自然资源和环境部（撤销环境影响评估许可证和社会影响评估许可证。对于如何违反该等法律法规，老挝法律没有明确的规定，影响，或者，告，经政府警告后公司仍不能及时提供报告的，

Ministry of Planning and 该证照中的总投资额度应

因并有权从境外获得贷款并投资矿业开发项和贷款使用计划使用。如果中国企业收购老挝当地的资应当判断该项目公司的合法性，除了必要的企业法人营业执照外，如矿产开采许可证，判断项目公司是否有权经这些信息同时老挝项目公司如果在进行矿产开采业务，必须获只有通过了环境和社会影响评价才能进行开采业务。关于环根据老挝法律环境影响评估许可证和社会影响评估许就仍然合法有效。根据老挝2012年12月29/NA号环境保护法第79条第8款规定，如果公司违反法律或者Ministry of Natural Resources and Environment）有权老挝律师认为，如果公司的经营行为对环境造成严重自然资源和环境部有权撤销环境- 2 -

根据环境影响评估许可证和社会影响评估许可证的要求应当提交报影响评估许可证和社会影响评估许可证。根据老挝2012年12月18日颁布的第29/NA号环境保护法第43条规定，依据矿业开采项目的进展和项目公司遵守法律的情况，环境影响评估许可证和社会影响评估许可证的有效期为2至5年。一般而言，环境影响评估许可证和社会影响评估许可证的期限正常情况下应当与采矿许可证的期限保持一致（老挝通常可以颁发期限为30年的开采证），但是应当根据公司的实际经营和遵守环境法律的情况，每2年、3年、4年，或者5年更新一次。老挝项目公司的管理，具有一些特殊之处，例如法定代表人变更。根据老挝法律规定，公司可以随时变更其法定代表人。公司最重要的证照包括：投资许可证、营业执照、纳税证明和采矿证，体现到了上述重要的证照（营业执照、纳税证明和采矿证）上，境外投资许可证上体现的是股东的名字，而不需要体现法定代表人的名字，证上不需要体现法定代表人的(Investment Promotion Department, “IPD”)得了IPD的同意，借款人更换法定代表人是合法的有效的。在老挝进行公司收购或者对外融资，挝公司从境外获得融资贷款，则该公司的中国控股公司为贷款提供的担保行为，老挝法律没有禁止性规定。根据老挝一个独立的法律实体可以成为保证人，借款人提供担保。如果老挝公司以其股权、采矿权、供担保，了解老挝公司的资产抵押、的，因为老挝登记系统没有规范的网络系统，项目公司如果已经将其股权质押，则公司的部分权益可能已经属于第三方。根据老挝11/NA号公证法第15条第2款规定，抵押或质押协议在公证处公证后具有法律效力并被法院认可；根据2005条规定，抵押或质押协议在金融中心（Department，Finance Office）登记备案后相对于其他普通债权人，因此可以用来提供权利担保的股权质押、采矿权抵押、资产抵押、设立后，相对于一般债权，登记后则具有优先效力。面，根据老挝法律规定，老挝项目公司的采矿权可以提供抵押担保，该项目公司与政府签署的《采矿协议》（

境外一般该更新的法定代表人应当同时因此在境外投资许可项目公司还应已经向投资和促进部提出了变更法定代表人的申请，并且获

其担保结构的安排具有特殊性。如果老2005年颁布的《担保交易法》第26条规定，因此老挝项目公司的中国控股公司可以为固定资产等位融资或收购提担保等是否存在优先权的信息是否非常困难2009年11月26日颁布的第5月20日颁布的第06/NA号安全交易法第31the branch of State Assets Management 具有优先效力，应收账款质押关于担保结构实现的程序方但应当根据Exploitation Agreement），得到政府的- 3 -

姓名，年批准。另外，老挝没有关于如何办理采矿权抵押程序的法律规定。在实践中，采矿权抵押程序可以通过以下方式完成：（1）首先审查借款人与政府签署的《采矿协议》，核实在协议中是否存在关于采矿权抵押的特别约定；（2）起草《采矿权抵押合同》，依照借款人与政府签署的《采矿协议》关于采矿权抵押的约定，将《采矿权抵押合同》提交老挝投资促进部寻求意见并获得批准；（3）签署《采矿权抵押合同》，并在公证处（Public Notary Office）对该合同进行公证，以及在金融中心(Finance Office)登记备案。项目公司与政府签署的《采矿协议》一般会约定项目公司的一些义务，项目公司只有严格履行这些义务，营的合法性，例如：（1）项目公司无论在任何情况下，不单独寻找、开采、开发约定范围以外的矿产进行任何活动；各项权利和义务以便进行各项业务和活动使之符合本合同的各项规定。优越的技术方法执行所有活动和业务使之符合国际标准、且符合各种科学原则、现代化技术和承认各种施工机械技术原则和现代化的适当方法和取得的成效以便收到最少的损失和最高程度的安全，种现代法律的规定；（3）本合同下的所有业务和活动都是为了避免自然资源的损失，生产将不局限在开采高质量矿产，开采矿产资源，杜绝浪费资源；生最小的损失和将使用受认可的和现代化的工业开采矿产技术以便保护自然资源避免不必要的损失，将产生对环境危害影响最少的排放物并将以最好最适当的方法处理各种化学品；（5而造成的对环境产生危险的排放所造成的损失负责。的环保和适当修复自然环境负责，地区将来资源发展的事情；律法规以便保护和检查安全并将在事故发生后立即通知政府相关行政部门了解；（7）公司将使用措施以便防止对政府或第三者的权利和财产产生损失。由于公司某部、公司分支或承包或公司某阶段再承包人按本合同在执行业务或活动时的所造成的损失，公司和上述相关部门必须在老挝法律法规面前负责；在本合同下执行业务时安装国际认可的现代化防护设备和符合国际认可的现代化防护原则；（9）公司将按照国际认可的现代标准保护在矿区的工作人员及其他合法进入矿区人员的健康和安全。法律法规执行，和按照相关部门根据老挝法律法规做出书面通知建议执行；

将按照公司指定的生产计划尽可能的合理（4）公司将根据与政府的约定想方设法对环境产公司将对在执行业务期间由于缺点并将不做任何不必要的、6）公司将使用所有必要的措施以符合老挝的各项法公司将按照老挝有关法律、- 4 -

（2）公司愿意接受公司将以矿产工程并（8）公司将安全和卫生的各项（）才能保证其在老挝经在没有得到老挝政府同意，开采方法、使之符合本合同和各）无论在任何情况，公司将同样对公司经营地区无理的妨碍或限制该（10

公司单独管理和安排本合同内所有活动并且将因此完全负责。公司将根据法律和本合同条件承担全部风险，无论以任何方式都不能分割公司在本合同内的责任和义务，公司可能与各承包者或再承包人签订合同，无论其是公司分支与否，根据公司认为适当而执行自己的业务。公司和涉及本合同内公司经营业务的承包者、再承包人的报告纪要必须交给政府的相关官员；（11）在公司不脱离本合同内自己某项义务的条件下，公司可能订立关于技术方面安排和行政管理服务工作的合同。在该项服务工作是与公司分部订立的，各项服务工作将受委任并计算服务费不低于不是公司分部的具有执行该服务工作相等质量的某一方向公司收取的费用，对于向公司提供的该项服务工作全部都是相等的标准，必须公平和合理并根据现行和得到认可的老挝会计法规定的原则记录到会计薄，公司将根据部门的申请实际证据以便证明该服务工作费用等。如果老挝公司以其在建工程和固定资产抵押，根据老挝法律，除了土地外，公司的在建工程和固定资产可以进行抵押，公司的在建工程和固定资产不涉及特许权（建工程和固定资产进行抵押担保，抵押程序的法律规定。在实践中，签署在建工程及未来建设形成的固定资产的《抵押合同》；（合同进行公证，并在金融中心备案；如果老挝项目公司以其应收账款质押，没有规范应收账款质押方面的法律规定，的禁止性规定，在实践中有些公司采用应收账款质押的担保方式，公司采用应收账款质押的担保方式是可行的。规定，具体程序可以由协议双方协商确定，为了规避贵行的法律风险，作者建议《应收账款质押合同》签署后，备案；如果中国公司在老挝设立项目公司后，通过该项目公司融资贷款，则该项目公司的中国股东可以以其持有的该项目公司的股权为融资提供股权质押担保，根据老挝法律（2005年5第10条，第 11条第2款和第署的具体程序为：（1）老挝项目公司的中国母公司通过同意项目公司股权质押的股东会决议；（2）起草和签署股权质押协议；（进行公证，并在金融中心备案登记。为了确保上述担保的合法性，作者建议，老

该服务工作的费用将

该项抵押与采矿权抵押不同，Concession rights），因此公司以其无需得到政府批准，但老挝没有关于如何办理抵押程序在老挝可以通过以下方式完成：2）在公证处对该但由于老挝法律没有应收账款质押方面由于老挝法律没有应收账款的法律在公证处对该合同进行公证，并在金融中心进行20颁布的第06/NA 号安全交易法第4款）该等股权质押合法有效。股权质押协议签3）对股权质押协议在公证处- 5 -

是因为（8条第1）1老挝因此老挝项目月款，挝项目公司的中国母公司应出具的同意为本项目提供上述担保的股东会决议，项目公司的股东会亦应出具相关决议，由于老挝公司法对董事会的约定不清晰，还无法具体适用以董事会为权利中心的公司法人治理结构，股东会决议是老挝公司出具重大法律文件的法律依据。另外，上述各种担保合同，如《采矿权抵押合同》、《在建工程和固定资产抵押合同》、《应收账款质押合同》、《股权质押合同》，完成公证处公证和金融中心备案登记以保证其合法性，并能够被当地的法院所认可。根据我国现行法律，老挝项目公司的母公司提供对外担保应当报请国家外汇管理局审批。国家外汇管理局关于下发《境内机构对外担保管理办法实施细则》和《境外外汇账户管理规定》的通知（汇发本细则规定应当由外汇局审批的对外担保，其对外出具的担保合同无效。需要提示的是：（发《境内机构对外担保管理办法实施细则》和《境外外汇账户管理规定》的通知第十七条规定，被担保人为境外机构的，应当符合下列条件：境外贸易型企业的，其净资产与总资产的比例原则上不得低于境外非贸易型企业的，其净资产与总资产的比例原则上不得低于担保人不得是亏损企业；（其对外担保余额不得超过其净资产的贸易型内资企业在提供对外保证时，其净资产与总资产的比例原则上不得低于15%；非贸易型内资企业在提供对外担保时，其净资产与总资产的比例原则上不得低于30%。

老挝的税法相对比较规范，款，当项目公司还本付息时应当扣缴所的税。根据老挝款规定，贷款人应当对其利息所得支付挝注册，借款人有义务代扣该所得税，并支付给税务机关。根据《中华人民共和国政府和老挝人民民主共和国政府关于对所得避免双重征税和防止偷漏税的协定》，如果贷款人在中国缴纳了利息的所得税，则在老挝不需要缴纳该等税费，但是贷款人需要向老挝税务机关出示缴纳该等税费的证据完税证明等文件）。由于贷款人未在老挝注册，这意味着，贷款人需要向借款人提供已缴税的证据，由借款人将该等证据提交老挝税务机关，缴纳所得税，在老挝无需缴纳所得税。但是，如果贷款人是中国人民银行、中国

[1997]19如担保人未经批准擅自出具对外担保，1）根据国家外汇管理局关于下2）第二十二条规定，保证人为非金融企业法人的，50%，并不得超过其上年外汇收入。其中，如果老挝项目公司从一般的进内金融机构获得贷10%的所得税。- 6 -

（一）被担保人为10%；被担保人为15%。（二）被2011年税法第47然而，由于贷款人未在老（例如贷款人在中国的以证明贷款人已经3号）第四十八条规定，按照条第进出口银行、国家开发银行或者农业发展银行等金融机构提供贷款，则根据《中华人民共和国政府和老挝人民民主共和国政府关于对所得避免双重征税和防止偷漏税的协定》，贷款人无需缴纳所得税。为了规避税费风险，作者建议在融资协议中约定，由融资方承担在老挝境内根据老挝法律需要缴纳的所有税费，包括需要由贷款行需要承担的任何税费，如果《借款合同》等融资文件在老挝中央银行备案，这意味着这种约定受老挝法律保护。目前老挝外汇管制没有法律限制，任何人都可以从商业银行换取外币，只需写明换取外币的用途即可。对于老挝项目公司从境内获取贷款，以选择中国法律为管辖法律，老挝法律没有规定，由于老挝是裁决可以在老挝申请执行，还需经过公证机关的公证，产抵押协议、应收账款质押协议等，作者建议适用老挝法律，国国际经济贸易仲裁委员会解决纠纷，序。通过该等方式选择管辖法律和争议解决方式，可以提高效力，并保证交易的安全性。根据老挝2009侵权法》第15条第5款之规定，有效，并作为认可的证据使用。我们建议《借款合同》经过公证机关的公证和登记，作为其生效的前提条件。项目公司主要营业地的公证处，老挝各省或者地区都有公证处的分支机构。另外，需要公证的融资文件，译成老挝文字，由融资文件或交易文件签署的双方授权代表一起到公证处对融资文件进行公证，公证程序大约在件，公证费用目前为10根据作者的了解，老挝是个市场经济国家，的价格，其不对商品进行价格管制，目前亦不存在限制基本矿产出口的法律规定。一个投资相对安全的国家，外律师的帮助下可以降低中国企业到老挝投资的法律风险。 1958年《纽约公约》的成员国，在中国的仲裁但这些文件应经过公证程序和登记备案程11公证处归政府所有，3-5天完成，公证处需要留存一份融资文件的原不对煤炭、- 7 -

融资文件仍可对此作者建议融资文件资通过位于北京的中15条，以及2008年《合同和以确保其合法、隶属于老挝司法部，必须翻0.6美元的服务费。

钾肥等商业开发进行限制，老挝是在国内

尽管合同方包含了老挝法人与中国法人，通过在中国仲裁的方式解决借贷双方的争议，但是为了保证融资文件的有效性，对于涉及老挝项目公司所在地的采矿权抵押协议、年《公证法》第条和第融资文件需要在公证机关登记，需要提示的是：本项目融资文件的公证必须是老挝在老挝，美元，加上融资文件每页老挝的商品价格依赖于国际市场矿产、通过本文的简要介绍可知，通过对老挝法律的研读和各政府机关的沟通，